رأی خلاصه جریان پرونده خانم ر.س. از آقای ع.خ. (همسرش) به ترک انفاق شکایت نموده که شعبه 101 دادگاه کیفری دو ... بعد از رسیدگی با صدور دادنامه شماره 01198 1394/4/14 با احراز بزهکاری حسب محتوا و مطاوی پرونده مستند به ماده 53 قانون حمایت خانواده و رعایت بند ث ماده 38 و بند الف ماده 37 قانون مجازات اسلامی و تقلیل کیفر تا درجه 7 او را به تحمل پنج ماه حبس تعزیری محکوم نموده است و در مورد توهین حکم برائت صادر کرده و رأی حضوری اعلام شده است. وکیل محکوم علیه تجدیدنظرخواهی نموده که شعبه 10 دادگاه تجدیدنظر استان ... با صدور دادنامه شماره 33000243 95/2/18 ضمن رد اعتراض، دادنامه تجدیدنظرخواسته را تأیید کرده است . محکوم علیه با ارسال لایحه ای در سه صفحه و ضمائم، مستدعی اعاده دادرسی شده که به این شعبه ارجاع گردیده است. محکوم علیه اعلام نموده 1 طبق پرونده شعبه 101 دادگاه کیفری ... یکی از مستندات رأی صادره رأی شعبه اول حقوقی دادگاه ... مبنی بر پرداخت نفقه معوقه و جاریه بوده آن هم رأی غیرقطعی که بعدا با صدور رأی از شعبه 27 دادگاه تجدیدنظر استان (دادنامه شماره 54701338 94/8/28) حکم به رد دعوی در قسمت نفقه و تمکین صادر نموده است(دادنامه ضمیمه لایحه است). 2 زوجه صریحا در دادگاه به نشوز اقرار نموده است. 3 شرط تحقق ماده 53 قانون حمایت خانواده: الف)استطاعت مالی ب)تمکین زوجه دانسته است. عنصر مادی جرم مخدوش است لذا رسیدگی مجدد و نقض دادنامه ها مستدعی است. لایحه و ضمائم به هنگام شور قرائت و بررسی خواهد شد. هیأت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرائت گزارش آقای فتوت نصیری سوادکوهی عضوممیز و ملاحظه اوراق پرونده و نظریه کتبی آقای حسین شهرابی فراهانی دادیار دیوان عالی کشور اجمالا مبنی بر رسیدگی قانونی را دارم، در خصوص دادنامه شماره 33000243 95/2/18 صادره از شعبه 10 دادگاه تجدیدنظر استان ... مشاوره نموده چنین رأی می دهد : رأی شعبه دیوان عالی کشور درخواست اعاده دادرسی ع.خ. نسبت به دادنامه فوق الذکر به استناد دادنامه شماره 701338 94/8/28 شعبه 27 دادگاه تجدیدنظر ... مبنی بر محکومیت زوجه به تمکین قابل پذیرش نیست زیرا: اولا مطابق تبصره ماده 53 قانون حمایت خانواده در صورتی که عدم تمکین زوجه موجه و قانونی باشد شرط تمکین در تحقق جرم ترک انفاق منتفی می شود و یکی از موارد آن استفاده زوجه از حق حبس می باشد . ثانیا محاکم کیفری ملزم به تبعیت از حکم حقوقی نیستند و بر عکس آن محاکم حقوقی باید در موارد مقتضی از رأی کیفری تبعیت نمایند. ثالثا زمان صدور احکام کیفری و حقوقی متفاوت است و با توجه به مستمر بودن جرم ترک انفاق، درخواست اعاده دادرسی محکوم علیه با شقوق ماده 474 قانون آیین دادرسی کیفری انطباق ندارد و طبق ماده 476 آن قرار رد اعاده دادرسی صادر می شود. شعبه سی و ششم دیوان عالی کشور ابراهیم بهنام اصل-فتوت نصیری سوادکوهی-محمد سلیمانی فهرست خلاصه جریان پرونده شعبه دیوان عالی کشور نقد رأی