## رای شعبه دیوان عالی کشور شماره پرونده : 9409980405000047 شماره دادنامه : 9509970907500117 شعبه : شعبه پانزدهم دیوان عالی کشور تاریخ : 1395/02/26-09:00 قاضی : جعفر قدیانی قاضی : مرتضی شریفی قاضی : حسن حمیدیان; خلاصه جریان پرونده: حسب محتویات پرونده آقای ن. س. با وکالت آقای م.م. دادخواستی به خواسته اثبات زوجیت در تاریخ ۱۳۹۴/4/10 تقدیم دادگاه‌های عمومی حقوقی شهرستان اردبیل تقدیم نموده که پرونده جهت رسیدگی به شعبه دوازدهم دادگاه حقوقی شهرستان اردبیل ارجاع گردیده است. خواهان در توضیح خواسته خود اعلام نمود موکل بنده طبق عقدنامه عادی مورخه ۱۳۹۴/1/17 خانم ش. س. ( خوانده ردیف اول ) را به عقد دایم خود درآورده است اما آقای ر. الف. ( خوانده ردیف دوم ) با ارایه سند عادی کذب مدعی گردیده است که بین ایشان و خانم ش. س. رابطه زوجیت موقت دو ساله از تاریخ ۱۳۹۳/8/8 لغایت ۱۳۹۵/8/8 برقرار می‌باشد در حالی که عقدنامه موقت ادعایی فاقد شهادت شهود بوده و علاوه بر این استعلام انجام شده از حوزه علمیه شهرستان اردبیل و همچنین دفتر تبلیغات نشان دهنده آن است که عاقد عقدنامه موقت به نام آقای ع.ر. در دو مرکز یاد شده دارای پرونده تحصیلی یا پرونده پرسنلی نمی‌باشد و در واقع چنین شناسایی نگردید. لذا مستندا به ماده 1062 قانون مدنی تقاضای صدور حکم مبنی بر اثبات رابطه زوجیت دایم بین موکل اینجانب با خانم ش. س. را دارم، آقای ن. س. در تاریخ ۱۳۹۴/4/24 با تقدیم لایحه‌ای خطاب به دادگاه عزل وکیل خود ( آقای م.م. را اعلام می‌نماید. آقای ت.خ. س. پدر خانم ش. س. طی لایحه‌ای تقدیمی اعلام می‌نماید با توجه به اینکه اینجانب به دخترم که بیست ساله و باکره است اذن در نکاح با آقای ر. الف. را ( در نکاح موقت ) نداده‌ام خواهشمند است جهت جلوگیری از وقوع جرم رابطه نامشروع و نیز حفظ کیان خانواده دخترم را تا زمان صدور حکم دادگاه به نفع یکی از مدعیان زوجیت تحویل خانواده‌اش نمایند. لازم به توضیح است که بعد از وقوع عقد دایم خانم ش. س. منزل پدر را ترک نموده و به آقای ر. س. ملحق گردیده و در نزد ایشان زندگی می‌نماید. در تاریخ ۱۳۹۴/4/23 خانم س. ج. به وکالت از آقای ن. س. وکالت نامه خود را تقدیم و طی لایحه‌ای اعلام می‌نماید که موکل اینجانب در تاریخ ۱۳۹۴/1/17 خانم ش. س. را به عقد دایم خود درآورده و شهود حاضر در جلسه و همچنین عاقد همگی حاضر به شهادت هستند اما آقای ر. الف. که مرتکب آدم ربایی گردیده برای فرار از مجازات و با ارایه سند ساختگی عادی، مدعی رابطه زوجیت موقت گردیده در حالی که با تفحص انجام شده عاقد آن نیز شناسایی نگردیده است ( پرونده کیفری آقای ر. الف. در شعبه 7 کیفری استان مطرح می‌باشد که به دلیل اختلاف در مساله زوجیت و ضرورت رسیدگی حقوقی در دادگاه خانواده قرار اناطه رسیدگی صادر گردیده است تا طرفین ظرف یک ماه به دادگاه صالحه مراجعه و گواهی اقامه دعوی خود را به دادگاه کیفری ارایه نمایند.) وکیل خواهان در ادامه اظهار می‌دارد با توجه به پیامک های موجود و جعلی بودن عقدنامه موقت تقاضای صدور حکم اثبات زوجیت فیما بین موکل اینجانب و خانم ش. س. را دارم (صفحات 42 و 43 ) این پیامک‌ها از تاریخ 15 فروردین تا 23 فروردین 94 بین آقای ر. الف. و خانم ش. س. رد و بدل گردیده و نشان‌دهنده آن است که آقای ر. الف. از عقد دایم ش. س. با موکل اینجانب مطلع بوده است در ردیف چهارده پیامک‌های ر. الف. به خانم س. فقط 48 ساعت وقت می‌دهد تا نسبت به فرار از منزل و ملحق شدن به ایشان اقدام نماید. وکیل خواهان در جلسه مورخه ۱۳۹۴/4/24 دادگاه اعلام نمود که خوانده ( ش. س. ) دختر عموی موکل اینجانب می‌باشد که آقای ر. الف. پس از آدم ربایی و تهدید وی اقدام به تهیه عقدنامه موقت نموده است و با انگیزه فرار از مجازات تاریخ عقدنامه موقت را مقدم بر تاریخ عقد دایم تنظیم نموده است دادگاه قرار استماع شهادت شهود و همچنین عاقد و زوجه را صادر و اعلام می‌نماید همزمان آقای ن. س. اعلام می‌نماید که همسرش به همراه آقای ر. الف. قصد دریافت مدارک هویتی المثنی جهت خروج از کشور هستند لذا از دادگاه تقاضا می‌نماید به ثبت احوال و مراجع مربوطه اعلام نمایند تا از ارایه هرگونه مدارک هویتی المثنی به نامبردگان فوق الذکر خودداری نمایند. شهود تعرفه شده به نام‌های آقایان س.ز.، پ.د. ( عاقد ) ، ف.س. و ت.خ. س. ( پدر زوجه ) و آقای ه.س. در وقت مقرر در دادگاه حاضر و شهادت دادند که در مجلس عقد حاضر و با حضور خانم ش. س. خطبه عقد دایم جاری گردید. دادگاه در تصمیم مورخه ۱۳۹۴/5/8 به آقای روز به الف. اعلام می‌نماید تا اصل عقدنامه موقت را به همراه زوجه و همچنین عاقد نکاح موقت در دادگاه حاضر نمایند و در تصمیم ۱۳۹۴/6/5 نیز به خواندگان اخطار نمود که اگر ظرف مهلت 7 روز جهت ادای توضیحات در دادگاه حاضر نشده و صیغه نامه را ارایه نمایند صیغه نامه موقت از عداد دلایل خارج خواهد شد. دادگاه در تاریخ ۱۳۹۴/6/16 در وقت نظارت تشکیل جلسه داده و با عنایت به جامع اوراق و محتویات پرونده و توجها به اظهارات عاقد و شهود و همچنین ولی زوجه که جملگی صراحتا به وقوع عقد دایم بین خانم ش. س. و آقای ن. س. شهادت داده‌اند و از طرفی نیز خواندگان دعوی علیرغم ابلاغ قانونی در دو مرحله در جلسه دادرسی حضور نیافته‌اند و دلیل و مدرکی دال بر بی‌اعتباری ادعای خواهان و مستندات ابرازی وی ارایه ننمودند و با توجه به اینکه صیغه نامه موقت ابرازی فاقد اعضای ولی زوجه و شهود می‌باشد و در استعلام مربوطه و معموله از مراجع ذی ربط عاقد به نام آقای ع.ر. مورد شناسایی واقع نگردیده است دادگاه دعوی خواهان را وارد تشخیص داده و مستندا به ماده 1062 قانون مدنی و ماده 198 قانون آیین دادرسی مدنی حکم بر اثبات زوجیت دایم بین خواهان و خوانده ردیف اول ( آقای ن. س. و خانم ش. س. ) با مهریه موصوف صادر و اعلام می‌نماید. با توجه به غیابی بودن رای صادره آقایان ع. ق. و الف. ص.الف. به وکالت از آقای ر. الف. و خانم ش. س. به رای صادره اعتراض و تقاضای واخواهی نمودند. در لایحه تقدیمی عقدنامه موقت دو ساله را که در دفتر ازدواج و بر اساس رای صادره از شعبه اول دادگاه عمومی بخش ا... ثبت رسمی گردیده است را به دادگاه ارایه می‌نمایند وکلای مارالذکر در لایحه تقدیمی اعلام می‌نمایند که موکلین آنها در تاریخ ۱۳۹۴/6/1 باقیمانده مدت صیغه موقت را بذل و متعاقب آن در تاریخ ۱۳۹۴/6/1 (همان تاریخ) با تعیین صداق 114 عدد سکه به صورت رسمی و دایمی با یکدیگر ازدواج نموده‌اند و هم اکنون به مدت 7 ماه است که با یکدیگر زندگی مشترک دارند و علاوه بر این خانم ش. س. اعلام می‌نماید که ذیل عقدنامه دایم با آقای ن. س. را امضاء ننموده است و امضا ایشان در زیر عقدنامه عادی دایمی جعل گردیده است در نتیجه چنین عقدی از روی قصد و رضای موکله بنده نبوده و بطلان دعوی مورد تمنا است ( ص 95 ) دادگاه با توجه به ارایه سند رسمی ازدواج قرار استماع شهادت سر دفتر و عاقد را صادر و اعلام می‌نماید. صفحه 134 پرونده حاکی از آن است که خانم ش. س. طی دادخواستی از دادگاه بخش ارشق تقاضا می‌نماید که با توجه به تعهد آقای ر. الف. بر ثبت رسمی نکاح موقت او را ملزم به ثبت رسمی نکاح موقت می‌نمایند با توجه به اقرار آقای ر. الف. بر این تعهد دادگاه او را ملزم به ثبت نکاح موقت می‌نماید. در جلسه ۱۳۹۴/9/10 وکلای طرفین در دادگاه حضور دارند و خطاب به دادگاه اعلام نمودند که خانم ش. س. هم اکنون حامله بوده و دارای جنین 6 ماهه می‌باشد و در این خصوص تقاضای ارجاع به پزشکی قانونی را نمودند. سر دفتر مربوطه نیز با ارسال لایحه‌ای خطاب به دادگاه اعلام نمود اینجانب بر اساس رای صادره از دادگاه بخش ا... به شماره ترتیب 3124 در مورخه ۱۳۹۴/5/17 ازدواج آن‌ها را به صورت رسمی ثبت نمودم کپی حکم بدوی و قطعیت آن نیز به پیوست برای دادگاه ارسال شده است ( ص 138 ) ولی زوجه طی لایحه‌ای اعلام نمود سند نکاحیه ارایه شده فاقد امضاء اینجانب به عنوان ولی زوجه می‌باشد علاوه بر این سردفتر قبل از قطعیت دادنامه یعنی 14 روز پس از تنظیم دادنامه اقدام به ثبت ازدواج نموده است ضمنا عده بذل مدت در نکاح منقطع طبق منطوق ماده 1152 قانون مدنی دو طهر ( نزدیک به دو ماه ) است که این امر نیز رعایت نگردیده است زیرا با بذل مدت در یک روز صیغه عقد دایم هم جاری و ثبت می‌شود لذا طبق ماده 1050 قانون مدنی ازدواج با زنی که در عده است باطل می‌باشد دادگاه در تاریخ ۱۳۹۴/10/5 تشکیل جلسه داده و با توجه به اینکه عقد دایمی فیما بین آقای ن. س. و خانم ش. س. با اذن ولی زوجه و با حضور شهود و جری تشریفات شرعی و عرفی و با اذن زوجه صورت پذیرفته و برای دادگاه کاملا محرز شده است ادعای وکیل واخواهان مبنی بر وجود موانع نکاح به هنگام عقد دایم و اینکه زوجه عقدنامه دایم را امضاء ننموده است را غیر ثابت تشخیص داده است صرف نظر از اینکه اذن ولی در ازدواج دایم شرط است در یک روز بذل مدت و صیغه نکاح دایمی جاری و ثبت گردیده است و رعایت دو طهر نگردیده است لذا عمل آنان فاقد وجاهت قانونی و شرعی است و با توجه به اینکه اعتراض موثر و موجهی که موجب فسخ دادنامه معترض عنه را ایجاب نماید به عمل نیامده ضمن رد واخواهی مستندا به ماده 305 قانون آیین دادرسی مدنی دادنامه معترض عنه را عینا تایید و استوار می‌نماید. وکلای محکوم علیها با تقدیم لایحه‌ای به رای صادره اعتراض نموده و در لایحه اعتراضی اعلام می‌نمایند آقای ر. الف. و خانم ش. س. ( موکلین ) به تصور نکاح صحیح و پرهیز از تولد ناشی از زنا یا شبهه اقدام به انعقاد نطفه نمودند حکم دادگاه مبنی بر اینکه در لحظه انعقاد نطفه خانم ش. س. زوجه فرد دیگری بوده است با لزوم حفظ کرامت مسلمین و عرض آنها منافات داشته و موجب سرشکستگی و سرافکندگی طفل خواهد بود لذا در صورت تعارض و تزاحم دادگاه باید نکاحی که ثمره آن چنین ذی روحی است که کمتر از 3 ماه به تولد آن مانده است را ترجیح دهد. علاوه بر این در زمان تنظیم عقدنامه دایمی عادی فیما بین آقای ن. س. و خانم ش. س. عمل مواقعه بر اساس نکاح‌نامه موقت انجام پذیرفته بود و به همین دلیل خانم ش. س. اقدام به فرار از منزل و ملحق به همسر خود آقای ر. الف. می‌گردد. ضمنا موکلین اینجانبان مقلد جناب آقای بهجت بوده و نظر ایشان بر عدم اشتراط اذن ولی می‌باشد. علاوه بر آن اذن ولی در باکره شرط است نه در ما نحن فیه که براساس نکاح موقت مواقعه آنها منجر به ازاله بکارت گردیده است و هم اکنون دارای سند ازدواج دایمی رسمی می‌باشند و دادگاه نمی‌تواند در برابر سند رسمی و قبل از ابطال آن به سند عادی ارایه شده اصالت دهد و بر اساس آن رسیدگی و مبادرت به صدور رای نماید. وکیل آقای ن. س. در پاسخ به لایحه تجدیدنظرخواهان اعلام نموده است دادنامه صادره با رعایت کلیه موازین شرعی و قانونی و به طور جامع الاطراف صادر گردیده است روحانی و سردفتر شماره 34، ولی زوجه، شهود تعرفه شده، پیامک‌های رد و بدل شده از 15 فروردین تا 23 فروردین، اقرار خانم س. در کیفری استان و برگ آزمایش شماره 148 مورخه ۱۳۹۴/1/10 هم بیانگر آن است که خانم س. با رضایت کامل عقدنامه را امضاء نموده است. شعبه دوم دادگاه تجدیدنظر استان اردبیل با توجه به اوراق پرونده اعلام می‌نماید: دادگاه بدوی با رعایت اصول دادرسی و استدلال و استنتاج صحیح انشاء رای نموده است و اظهارات وکیل تجدیدنظرخواه مدلل به نظر نمی‌رسد زیرا عقل سلیم قبول نمی‌کند عقد موقتی صورت بگیرد که عاقد آن مورد شناسایی واقع نشده است و به دلیل آنکه طرفین متواری بودند به احتمال قوی سند محلی هم نداشته و شهودی هم در عقد نباشند ضمنا ادعای جعل وکیل محترم تجدیدنظرخواه می‌بایست در جلسه اول مطرح می‌شد و در این مرحله چنین ادعایی جایگاه نداشته است و اینکه وکیل محترم اذن ولی را در صفحه 165 پرونده مورد نقد قرار می‌دهد اجتهاد در برابر نص است و طبق ماده 1043 اصلاحی ۱۳۷۰/8/14 ق.م نکاح دختر باکره اگرچه به سن بلوغ رسیده باشد موقوف به اجازه پدر یا جد پدری است و علاوه بر این عقد جاری شده توسط روحانی محترم آقای دهقان نیز بدون ایراد بوده است بنابراین ادعای وکلای آنان ( وکلای تجدیدنظرخواهان ) دایر بر صیغه‌نامه قبلی کانون خانوادگی را متزلزل نموده و مخالف عرف محلی و تالی فاسد خواهد داشت که چنین هنجار شکنی اگر بدعت شود سنگ روی سنگ بند نخواهد شد لذا مستندا به ماده 348 و قسمت آخر ماده 358 آیین دادرسی دادگاه‌های عمومی و انقلاب در امور مدنی حکم بدوی تایید می‌شود. فرجام‌خواه و وکیل ایشان در وقت مقرر با تقدیم لایحه‌ای که در صورت لزوم به هنگام شور قرایت خواهد شد نسبت به رای صادره اعتراض نموده‌اند که پرونده پس از وصول به دیوانعالی کشور و جری تشریفات لازم جهت رسیدگی به این شعبه ارجاع گردیده است. هییت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید. پس از قرایت گزارش آقای حسن حمیدیان عضو ممیز و اوراق پرونده در خصوص دادنامه شماره 01243 ۱۳۹۴/11/25 فرجام‌خواسته مشاوره نموده چنین رای می‌دهد: رای شعبه: فرجام‌خواهی آقای ر. الف. و خانم ش. س. نسبت به دادنامه شماره 01243 مورخه ۱۳۹۴/11/25 صادره از شعبه دوم تجدیدنظر استان اردبیل با بند 5 از ماده 371 قانون آیین دادرسی دادگاه‌های عمومی و انقلاب در امور مدنی مطابقت دارد زیرا دادنامه فرجام‌خواسته به دلایل ذیل مطابق دلایل و مستندات ارایه شده در پرونده صادر نگردیده است 1- در نکاح موقت شرط اذن پدر ( اذن ولی ) بستگی به شرایط و نوع تقلید زوج و زوجه دارد که در ما نحن فیه حسب اعلام وکیل مربوطه موکلین ایشان مقلد حضرت ایت ا... بهجت بوده و نظر ایشان بر عدم اشتراط اذن ولی در نکاح موقت می‌باشد. 2- دادگاه بخش ا... پس از احراز صحت نکاح‌نامه موقت زوج را بر اساس اقرار به تعهد وی ملزم به ثبت رسمی نکاح موقت در یکی از دفاتر ازدواج و طلاق می‌نماید 3- بذل مدت از سوی زوج در نکاح موقت و اقدام فوری برای نکاح دایم با همان زوجه نیازمند به رعایت عده ( دو طهر ) نبوده و از نظر شرعی ایرادی بر نکاح دایمی رسمی بعد از بذل مدت وارد نمی‌باشد 4- خانم ش. س. اعلام نموده که ذیل عقدنامه عادی دایمی را امضاء ننموده صرف‌نظر از اینکه صحت و سقم موضوع ادعایی به کارشناس مربوطه ارجاع نگردیده دلیل اکراهی بودن آن نیز می‌باشد علاوه بر این ترک منزل پدری و ملحق شدن به همسر دلخواه خود که در نکاح موقت ایشان بوده و همچنین دارای فرزند شدن از ایشان و شروع زندگی مشترک و قراین متراکمه دیگر نشان دهنده آن است که ازدواج موقت و سپس دایمی آنان از روی قصد و رضا انجام پذیرفته است لذا با توجه به مراتب اشعاری رای فرجام خواسته نقض و به استناد بند 2 از ماده 370 قانون آیین دادرسی دادگاه‌های عمومی و انقلاب در امور مدنی و همچنین بند ج از ماده 401 قانون مارالذکر رسیدگی بعدی به شعبه هم‌عرض صادر کننده رای منقوض محول می‌گردد. شعبه پانزدهم دیوان عالی کشور رییس: جعفر قدیانی; عضو معاون: مرتضی شریفی; عضو معاون: حسن حمیدیان فهرست شعبه دیوان عالی کشور نقد رای