پرسش
شخصی به پسرش اذن می دهد که در ملک او خانه ای درست کند لکن بعد از ساخت خانه و گذشت چند سال علیه او شکایت تصرف عدوانی نموده و مدعی است که به موجب اظهارنامه یا به وسیله شهادت شهود از اذن خود رجوع و مراتب را به اطلاع پسرش رسانده است و از این تاریخ تصرف پسرش عدوانی است آیا اساسا این عمل جرم است و متهم قابل تعقیب کیفری است یا خیر؟ آیا صاحب ملک (پدر) می تواند دعوای حقوقی رفع تصرف عدوانی نماید؟
نظر و پاسخ
با توجه به این که برای متصرف حق انتفاع ایجاد شده نظریه اقلیت صایب است.
هر چند از ابتدا تصرف پسر عدوانی نیست ولی بعد از ارسال اظهارنامه و ابلاغ و امتناع فرزند تصرف عدوانی محقق است و ماده ۱۷۴ قانون آیین دادرسی مدنی نیز موید همین موضوع است.
این عمل جرم نیست و پدر نمی تواند علیه پسر شکایت تصرف عدوانی نماید، طرح دعوای تصرف عدوانی حقوقی نیز فاقد توجیه قانونی است زیرا اذن در انتفاع با حق انتفاع تفاوت دارد و هر چند در سوال کلمه اذن آمده ولی بنظر می رسد برای پسر حق انتفاع به وجود آمده و هر چند که اثر اذن اباحه است لکن در سوال مذکور حق انتفاع ایجاد شده است و حداقل این است مادام که خانه وجود دارد حق انتفاع برای پسر باقی است.
رده:نشست های قضایی سال ۱۳۹۷