شیوه تصمیم گیری دادگاه تجدیدنظر جهت نقض رای بدوی

## رای خلاصه جریان پرونده برابر گزارش تهیه شده از این شعبه دیوانعالی به شرح برگ 76 پرونده که از تکرار مجدد آن خودداری می شود خانم م. ب. دادخواست گواهی عدم امکان سازش تقدیم نمود که به موجب دادنامه 1249 مورخ 93/7/9 حکم به بطلان دعوی صادر شد و پس از تجدیدنظر خواهی در شعبه 5 دادگاه تجدیدنظر استان البرز طی دادنامه 1622 مورخ 93/12/21 رای بدوی تایید نمود و سپس نسبت به آن فرجام خواهی گردید که این شعبه دیوان طی دادنامه 280 مورخ 94/4/3 به علت نقص تحقیقات رای تجدیدنظر را نقض و پرونده مجددا در دادگاه تجدیدنظر شعبه 5 استان البرز رسیدگی و با احراز عسرو حرج طی دادنامه 1505 مورخ 94/11/12 گواهی عدم امکان سازش صادر نمود ص 36 پس از ابلاغ رای نسبت به آن از سوی زوج فرجام خواهی به عمل آمد و در لایحه آمده است 1 - زوجه از سال 92 تاکنون تمکین نکرده و ناشزه بوده است .2 - دادنامه قطعی تمکین صادر شد 3 - با رای دادگاه ازدواج مجدد در سال 94 داشتم 4 - زوجه ادعای کذب نمود که بلاتکلیف رها نموده است ضمنا حدود 4 سال جدا زندگی می کنیم و از سال 92 ترک منزل کرد و جدایی به مدت 4 سال کذب است 5 - ادعای کتک کاری کذب است 6 - شهود شهادت بر ایراد ضرب ندادند . پرونده پس از سیر مراحل قانونی به دیوانعالی کشور و به این شعبه به لحاظ سبق در رسیدگی ارسال شده است اکنون با تهیه گزارش لازم معد برای صدور رای می باشد.هییت شعبه در تاریخ بالا تشکیل گردید پس از قرایت گزارش آقای یوسف هاشم پور عضو ممیز و اوراق پرونده نسبت به دادنامه شماره 1505 - 94/11/12 تجدیدنظرخواسته مشاوره نموده چنین رای می دهد: ## رای متن رای فرجام خواهی آقای م. ش. نسبت به دادنامه 1505 صادره از شعبه 5 دادگاه تجدیدنظر استان البرز که به موجب آن گواهی عدم امکان سازش صادر شد و رای تجدیدنظرخواسته به شماره 1249 مورخ 93/7/9 صادره از شعبه 15 دادگاه عمومی خانواده کرج بطلان خواسته زوجه بود اما دادگاه تجدیدنظر بدون اینکه مفاد ماده 358 قانون آیین دادرسی مدنی را رعایت کند رای بدوی را نقض کند رای به عدم امکان سازش صادر نمود گرچه صدور رای عدم امکان سازش تلویحا نقض رای بدوی معترض عنه است اما تا مادامی که رای تجدیدنظرخواسته نقض نشود صدور رای مخالف آن مواجه با اشکال است علیهذا رای فرجام خواسته از جهت عدم اظهارنظر دادگاه تجدیدنظر نسبت به رای بدوی دارای نقص می باشد و مستندا به بند الف ماده 401 قانون آیین دادرسی مدنی رای فرجام خواسته را نقض و پرونده به همان شعبه اعاده می گردد. شعبه 27 دیوان عالی کشور - رییس و عضومعاون مرتضی فاضل - یوسف هاشم پور فهرست خلاصه جریان پرونده متن رای نقد رای